Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Что такое простое товарищество». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Так как полное товарищество сильно зависит от каждого участника, то существует множество событий, которые могут привести к его ликвидации. Естественно, смерть участника является причиной прекращения работы товарищества. В случае если товарищем является юридическое лицо, его ликвидация послужит основанием для ликвидации организации.
Ликвидация полного товарищества
Другими причинами являются:
— обращение кредиторов к одному из участников с целью взыскания имущества;
— судебные процедуры в отношении одного из товарищей;
— признание участника банкротом.
Полное товарищество имеет право продолжить деятельность, если такой пункт указан в учредительном договоре.
Если число участников уменьшилось до одного, то у участника есть 6 месяцев, чтобы преобразовать полное товарищество в хозяйственное общество. В противном случае оно подлежит ликвидации.
Что такое простое товарищество
Нормы Гражданского кодекса, которые регламентируют деятельность простого товарищества (ст. 1041 и 1043), допускают, что ведение бухгалтерского учета общего имущества может быть поручено одному из участвующих в договоре простого товарищества юридических лиц. Вместе с тем на практике наличие товарища, ведущего общие дела, фактически является обязательным.
Как уже было сказано, вкладом в простое товарищество могут быть деньги, имущество, профессиональные знания и опыт, деловая репутация, деловые связи. Однако не все так просто. Дело в том, что Гражданский кодекс не дает определение понятию «деловые связи». Таким образом, использование этой нормы Кодексом практически не представляется возможным.
Кроме того, исходя из правил ведения бухгалтерского учета в Российской Федерации, товарищ – юридическое лицо в качестве вклада в простое товарищество может внести только то, что ему принадлежит на праве собственности, отражено по его балансу и имеет стоимостную оценку (то есть денежные средства, имущество, нематериальные активы и т.п.). Из этого следует, например, что организация не может внести не отраженные по ее балансу на праве собственности «деловые связи» в качестве вклада в простое товарищество. Именно такой точки зрения придерживается Минфин России в письме от 02.02.2000 г. №04-02-05/7.
Тем не менее ситуация, при которой стоимостная оценка вкладов в простое товарищество отличается от той, что отражена в регистрах бухгалтерского и/или налогового учета, встречается достаточно часто. К чему это приводит?
Согласно подпункту 4 пункта 3 статьи 39 Налогового кодекса не признается реализацией товаров, работ или услуг передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер (в частности, вклады по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности)).
Особенности определения налоговой базы для целей исчисления налога на прибыль по доходам, получаемым при передаче имущества в уставный капитал, установлены в статье 277 Налогового кодекса.
Названной нормой, в частности определено, что при размещении долей у налогоплательщика (участника, в том числе и простого товарищества) для целей налогового учета не возникает прибыли (убытка) при передаче имущества (имущественных прав) в качестве оплаты долей.
При этом стоимость приобретаемых долей для целей налогообложения прибыли признается равной стоимости (остаточной стоимости) вносимого имущества (имущественных или неимущественных прав, имеющих денежную оценку), определяемой по данным налогового учета на дату перехода права собственности на указанное имущество (имущественные права), с учетом дополнительных расходов, которые для целей налогообложения признаются у передающей стороны при таком внесении (см. также письмо УФНС по г. Москве от 13.10.2006 г. № 20-12/92170).
Итак, приведенные выше положения показывают, что нормы налогового учета вкладов в простое товарищество совершенно не совпадают с нормами бухгалтерского учета (ПБУ 20/03), а это приводит к трудностям и ошибкам практикующих бухгалтеров, поэтому мы рассмотрим отражение процедуры внесения активов в простое товарищество на примере. Однако перед этим попробуем разобраться с особенностями учета НДС по передаваемым активам.
Дело в том, что организация, которая передает в качестве вклада в простое товарищество свое имущество, согласно статье 170 Налогового кодекса, обязана восстановить сумму налога на добавленную стоимость. Эта сумма НДС выделяется в документах. Товарищ, которому поручено вести общие дела, получая имущество в качестве вклада в простое товарищество, получает в том числе и НДС. Соответственно, у него возникает возможность возместить налог из бюджета. При этом совершенно очевидно, что товарищ, получивший вклад, эту сумму налога в бюджет не вносил. С точки зрения формирования прибыли, это доход (экономическая выгода).
С 2008 года проблема решена: в пункт 1 статьи 251 Налогового кодекса внесена поправка. Эта статья была дополнена подпунктом 3.1, согласно которому суммы НДС, подлежащие налоговому вычету у принимающей организации при передаче имущества, нематериальных активов и имущественных прав в качестве вклада, не включаются в состав доходов, подлежащих налогообложению. А вот если имущество с восстановленным НДС было внесено в 2006 или 2007 году, то на сумму восстановленного НДС по обособленному балансу простого товарищества нужно было формировать налогооблагаемую прибыль, подлежащую распределению в пользу участников товарищества.
Теперь с учетом изложенного рассмотрим конкретный пример учета операций по внесению вкладов в простое товарищество.
Пример 1
В 2008 году два юридических лица, находящиеся на общей системе налогообложения, организовали простое товарищество. Один из участников обязался внести в простое товарищество автоматическую упаковочную линию, остаточная стоимость которой составляет 600 000 руб. Однако, по совместной оценке товарищей, ее стоимость для целей взноса определена в размере 1 000 000. При взносе необходимо восстановить НДС в сумме 108 000 руб., кроме того, разница между остаточной стоимостью основного средства и согласованной товарищами (с учетом восстановленного НДС) не признается в качестве дохода для целей налогового учета и формирует ПНА на сумму (1 000 000 – 600 000 – 108 000) х 0,24 = 70 080 руб.
простое товарищество или договор о совместной деятельности
4.1. Ведение общих дел Товарищей осуществляется по их общему согласию. Такое согласие выражается в составлении единого документа, подписанного Товарищами (Сторонами). Товарищи вправе установить иной порядок руководства совместной деятельностью, который будет определяться дополнительным соглашением к настоящему договору.
4.2. Общие дела ведутся Стороной 2 c согласия Стороны 1, при этом Сторон 2 не вправе самостоятельно совершать действия в общих интересах от имени Стороны 1.
4.3. Сторона 2 осуществляет следующее:
- заключает от имени Сторон сделки в целях достижения цели настоящего договора;
- ведет переговоры с третьими лицами по вопросам совместной деятельности, за исключением случаев, когда, согласно настоящему договору или дополнительному соглашению к нему, ведение переговоров поручается другой Стороне;
- в случае необходимости, предъявляет претензии и иски, выступает от имени Сторон в суде, арбитражном суде и других судебных инстанциях;
- решает другие вопросы руководства текущей деятельностью Товарищей в рамках настоящего договора.
4.4. Ведение бухгалтерского учета общего имущества Товарищей поручается Стороне 1.
4.5. Сторона 1 ведет бухгалтерский учет и направляет отчетность в контролирующие органы в отношении общего имущества Сторон в соответствии с правилами бухгалтерского учета, установленными в Российской Федерации.
4.6. Руководство совместной деятельностью в рамках настоящего договора и ведение общих дел Товарищей возлагается на Сторону 2, в лице Генерального директора .
4.7. Сделки, относящиеся к совместной деятельности, заключаются Стороной 2 в установленном действующим законодательством порядке. Права и обязанности, порожденные такими сделками, являются правами и обязанностями Сторон, если это не противоречит действующему законодательству.
4.8. Товарищ, совершивший сделки от имени всех Товарищей или совершивший сделки в интересах всех Товарищей от своего имени, если он не был уполномочен на то настоящим договором, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимыми в интересах всех Товарищей. Товарищ, понесший вследствие таких сделок убытки, вправе требовать их возмещения.
5.1. Товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам, независимо от оснований их возникновения.
5.2. Общие расходы, предусмотренные настоящим договором, и убытки, возникшие в результате совместной деятельности, покрываются в порядке и размерах, предусмотренных отдельными договорами, регулирующими отношения участников по реализации отдельных программ и конкретных сделок.
5.3. Распределение доходов от совместной деятельности производится в пропорции , где часть Стороны 1 составляет %, часть Стороны 1 составляет %. Стороны могут изменить указанную пропорцию в соответствии с изменением конъюнктуры рынка по отдельному соглашению Сторон, подписанного уполномоченными лицами.
6.1. С целью выполнения настоящего договора Стороны соглашаются, что все документы, отчеты и вся другая информация, будет считаться конфиденциальной независимо от способа ее передачи.
6.2. Стороны обязуются использовать полученную информацию только в целях, предусмотренных настоящим договором.
6.3. Стороны обязуются соблюдать условия конфиденциальности в отношении информации, полученной ими при проведении переговоров, в ходе выполнения работ по настоящему договору и не разглашать информацию, касающуюся исполнения настоящего договора, без согласия другой Стороны.
6.4. Существование договора простого товарищества раскрывается для третьих лиц только с обоюдного согласия Сторон. При этом в отношениях с третьими лицами каждый из участников отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в общих интересах Товарищей.
7.1. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств Сторона обязана возместить другой Стороне причиненные этим убытки.
8.1. Товарищи освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение обязательств по настоящему договору, если это неисполнение явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы, возникших после заключения договора в результате событий чрезвычайного характера, которые Товарищ не мог ни предвидеть, ни предотвратить разумными мерами.
8.2. К обстоятельствам непреодолимой силы относятся события, на которые Сторона не может оказывать влияние и за возникновение которых не несет ответственности, например: землетрясение, наводнение, пожар, а также забастовка, правительственные постановления или распоряжения государственных органов, военные действия любого характера, препятствующие выполнению данного договора.
8.3. Сторона, ссылающаяся на обстоятельства непреодолимой силы, обязана незамедлительно информировать другую Сторону в письменной форме, причем по требованию любой Стороны должны быть представлены все необходимые документы.
8.4. Если состояние невыполнения обязательств, вытекающих из договора, длится более месяцев, Товарищ имеет право расторгнуть настоящий договор в одностороннем порядке, известив об этом другого Товарища.
Если участники намерены объединить свои возможности, чтобы решить определенную деловую задачу, им необязательно образовывать юридическое лицо – можно создать простое товарищество. Минимальное количество сторон составляет две, максимальное – неограниченно. При этом стать товарищами могут:
- индивидуальные предприниматели;
- любые юридические лица.
В качестве вклада заинтересованные лица могут совершить как материальную (финансовую), так и нематериальную инвестицию:
- денежные средства;
- физическое имущество – оборудование, сырье, материалы и т.п.;
- определенные знания, умения, профессиональные компетенции;
- деловая репутация, дающая возможность дополнительного привлекать средства, формировать связи с партнерами, которые могут содействовать решению задач.
Члены вносят имущество или денежные средства в равных долях или в соответствии со своим изначальным уговором.
В некоторых случаях измерить персональный вклад достаточно трудно (например, в случае с профессиональными знаниями или деловой репутацией), поэтому участники сами разрабатывают систему критериев, по которым будут распределяться доходы. В общем случае доходы распределяются с учетом вклада (т.е. пропорционально).
Преимущества создания товарищества вместо иных форм (ООО, ИП и т.п.) очевидны:
- Прежде всего, сам факт объединения усилий предпринимателей и компаний не несет никаких налоговых последствий для товарищества. То есть каждая сторона обязана самостоятельно уплачивать все налоги, связанные непосредственно с ее деятельностью, а товарищество подобные взносы не делает.
- Создать и выйти из такой формы объединения намного проще по сравнению с юридическим лицом.
- Нет никаких законодательных ограничений на создание общества, исключая случаи, когда компаньоны предполагают заниматься противозаконной деятельностью.
- Участники могут сами установить круг своих прав, обязанностей, режим, формы, условия взаимодействия, правила распределения прибыли и т.п.
Именно для этих целей представители должны грамотно разработать и подписать соответствующий договор, который подробно рассматривается далее.
- отношения партнеров и операционного директора (управляющего партнера) определяются договором о сотрудничестве (простое товарищество) с выбором юрисдикции
- в качестве юрисдикции английское право уместно особенно в тех случаях, когда партнеры находятся в разных странах
- директор также может быть наемным, тогда нужно решить, кто подпишет контракт с руководителем, все партнеры или тот, кого они назначат на эту задачу
- управляющему партнеру и/или наемному директору предоставляется право принимать решения по управлению проектом в пределах определенной суммы, остальные решения — партнерами коллегиально; также коллегиально решения: о входе/выходе партнеров, увеличении и уменьшении суммы инвестиций, доли и целей и задач проекта
- отношения с поверенными определяются договором с товариществом [доверитель]. Поверенный — это юрлицо или ИП, уполномоченное управлять финансами
- схема с простым партнерством необходима, если нужно работать с криптовалютой, а банки отказывают в обслуживании
- решения принимаются в онлайн в чате, а их юридическую силу изначально признали все партнеры в договоре
- в любой момент, например, когда станет ясно, что проект состоялся и дело пошло, его всегда можно превратить в юридическое лицо, сделав регистрацию в обычном порядке
Простое товарищество: базовые основы и дополнительные возможности для бизнеса
По своей юридической природе договор простого товарищества является консенсуальным, многосторонним, взаимным, возмездным и фидуциарным договором.
Традиционно договор простого товарищества относят к категории многосторонних сделок. Юридическая конструкция договора простого товарищества позволяет участвовать в нем в качестве самостоятельной стороны не только двум, но и более лицам, тогда как в двустороннем договоре множественность лиц возникает либо на стороне должника, либо на стороне кредитора. Более двух сторон в нем не может быть.
По общему правилу участниками договора простого товарищества могут являться любые субъекты гражданского права. Публично-правовые образования могут быть участниками различных договоров простого товарищества, если иное не запрещено законом.
В зависимости от состава участников закон подразделяет договоры простого товарищества на договоры, заключенные с целью осуществления предпринимательской деятельности, и договоры, не связанные с осуществлением такой деятельности. Участниками договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть лишь индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (п. 2 ст. 1041 ГК). Представляется, что участником подобного товарищества может быть также некоммерческая организация, осуществляющая в соответствии с законом и своими учредительными документами предпринимательскую деятельность, отвечающую целям создания данной организации. Участниками простого товарищества, не связанного с предпринимательской деятельностью, могут выступать любые физические и юридические лица.
Требование закона о специальной правоспособности субъекта или необходимости получения разрешения (лицензии) для осуществления определенных видов деятельности касается только тех участников простого товарищества, которые в общих интересах будут непосредственно заниматься данным видом лицензируемой деятельности, а также совершать от своего имени соответствующие сделки, заключать договоры, производить иные действия юридического либо фактического характера.
Существенными для договора простого товарищества являются условия:
- о соединении вкладов;
- о совместных действиях товарищей;
- об общей цели, для достижения которой осуществляются эти действия (ст. 1041 ГК).
Для отдельных разновидностей договоров простого товарищества перечень существенных условий может быть расширен законом. Так, в договоре о совместной деятельности по созданию акционерного общества в соответствии со ст. 98 ГК и ст. 9 Закона об акционерных обществах должны быть определены условия о:
- порядке осуществления совместной деятельности учредителей по учреждению общества;
- размере его уставного капитала, категориях и типах акций, подлежащих размещению среди учредителей;
- размере и порядке их оплаты;
- правах и обязанностях учредителей по созданию общества.
Цель, для которой создается простое товарищество, должна быть общей (единой) для всех участников договора простого товарищества. При этом она может носить как коммерческий, так и некоммерческий характер (получение прибыли, строительство жилого дома, создание юридического лица и др.), но не должна противоречить закону, в частности, требованиям законодательства о защите конкуренции. Если участниками простого товарищества являются юридические лица, обладающие специальной правоспособностью, цель договора должна соответствовать целям их деятельности, предусмотренным законом и учредительными документами данных товарищей.
Условие о соединении вкладов должно содержать сведения о виде имущественного или иного блага, составляющего вклад участника, а также о размере и денежной оценке вклада с определением доли участника в общей долевой собственности.
Форма договора простого товарищества должна соответствовать общим требованиям законодательства о форме сделок (ст. 158–165 ГК).
Во избежание конфликтов между товарищами все договоры простого товарищества надлежит заключать в письменной форме. Необходимость письменного договора обусловлена фидуциарным характером отношений участников товарищества, возникновением у товарищей долевой собственности на общее имущество, разнообразием их взаимных прав и обязанностей, в том числе по распоряжению этим имуществом. В случае возникновения спора при отсутствии письменного соглашения доказать факт наличия договора простого товарищества и установить его отдельные условия бывает весьма затруднительно, особенно в отношениях между гражданами.
Обобщая судебную практику, в том числе по спорам, возникающим между гражданами – членами одной семьи, родственниками и даже просто соседями, которые в устной форме заключили между собой договор о совместном строительстве или реконструкции жилого дома с целью увеличения его полезной площади, Пленум Верховного Суда СССР указал, что сам по себе факт содействия застройщику со стороны членов его семьи или родственников в строительстве дома не может являться основанием для удовлетворения их претензий к застройщику о признании права собственности на часть дома. Такой иск может быть удовлетворен судом только при условии, что между этими лицами и застройщиком имелась договоренность о создании общей собственности на жилой дом и именно в этих целях они вкладывали свой труд и средства в строительство жилого дома. С учетом всех обстоятельств дела суд может признать право собственности на часть построенного дома даже за посторонними для застройщика лицами. При этом суду надлежит тщательно проверять действительные отношения сторон, устанавливать причины, по которым строительство дома производилось с участием лиц, претендующих на признание за ними права собственности на часть дома, выяснять, имелась ли между сторонами договоренность о создании общей собственности на дом.
Если в качестве вклада в общее дело один из участников передает недвижимое имущество, долю (доли) в праве собственности на недвижимое имущество или право пользования этим имуществом, то форма договора, содержащего такое условие, должна подчиняться установленным законом общим правилам о форме сделок с недвижимым имуществом и последующей государственной регистрации либо самой сделки, либо перехода прав на это имущество (ст. 551, 558, 609 ГК).
Вкладом товарища признается все, что он вносит в общее дело: деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том числе недвижимое; права пользования имуществом; исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации и др. В качестве вклада могут вноситься профессиональные или иные знания, навыки и умения, деловая репутация и деловые связи участника. Вкладом также признается выполнение определенных работ или оказание услуг.
Простое товарищество есть лишь договорное объединение товарищей, а не юридическое лицо, а потому вклады передаются товарищами в пользу друг друга и образуют общее имущество товарищей (ст. 1043 ГК).
Если в качестве вклада вносятся вещи, определенные родовыми признаками, то они признаются общей долевой собственностью товарищей. Если в качестве вклада вносятся индивидуально определенные неделимые движимые и недвижимые вещи, то каждый из товарищей приобретает долю в праве собственности на них.
Например, два гражданина-предпринимателя решили организовать простое товарищество с целью оказания платных услуг по перевозке пассажиров. Один из партнеров (А) является профессиональным шофером и автомехаником, имеет в собственности легковой автомобиль.
Другой участник (Б) не имеет автомобиля, но может им управлять и получил по наследству гараж, который является недвижимым имуществом. В качестве вклада в товарищество партнер А решил внести свой автомобиль. Если автомобиль передается в общую долевую собственность обоих товарищей, то А должен совершить в установленном порядке сделку по отчуждению участнику Б определенной соглашением сторон доли в праве собственности на автомобиль. Если А желает передать автомобиль только в общее пользование товарищей, то для этого достаточно выдачи участнику Б доверенности на право владения и пользования автомобилем. Аналогичным образом если участник Б в качестве вклада желает передать в общую долевую собственность свой гараж, то он должен совершить в установленном порядке сделку по отчуждению причитающейся участнику А доли в праве собственности на гараж, с последующей государственной регистрацией перехода этой доли. Вкладом участника Б в общее дело может быть только право пользования гаражом, предоставленное участнику А.
Передача вкладов в простое товарищество должна производиться в порядке, установленном действующим законодательством для совершения сделок с конкретными объектами. При передаче в качестве вклада исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, являющиеся объектами патентного права, необходима государственная регистрация соответствующих договоров (п. 2 ст. 1232, п. 2 ст. 1235, ст. 1369 ГК). Передача недвижимого имущества должна осуществляться по правилам, установленным для сделок с недвижимостью (ст. 551, 558 ГК).
Договор простого товарищества, по которому одна из сторон обязуется в качестве вклада в простое товарищество передать нежилое помещение, не требует государственной регистрации. Однако, если одна из сторон по такому договору уклоняется от государственной регистрации возникновения общей долевой собственности товарищей на это имущество, суд вправе по требованию другой стороны принять решение о государственной регистрации перехода недвижимого имущества в общую долевую собственность.
Вклады участников предполагаются равными, если иное не следует из договора или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между участниками товарищества (ст. 1042 ГК).
Состав общего имущества и операции с ним должны отражаться на отдельном балансе юридического лица, которое ведет бухгалтерский учет общего имущества и совместной деятельности товарищей. Обычно ведение бухгалтерского учета поручается юридическому лицу, уполномоченному вести общие дела участников простого товарищества.
Ведением дел простого товарищества является определение направлений его деятельности, а также совершение фактических и юридических действий для достижения общей цели участников товарищества.
Решения, касающиеся внутренних отношений между товарищами, принимаются участниками по общему согласию (единогласно).
Однако в договоре может быть определен иной порядок, например принятие решений большинством голосов, которое определяется не по размерам вкладов, а по числу товарищей, если иное не установлено их соглашением.
В отношениях с третьими лицами каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если иное не установлено договором (п. 1 ст. 1044 ГК).
Договором простого товарищества может быть установлен один из четырех возможных вариантов порядка ведения общих дел:
- право действовать от имени всех товарищей может быть предоставлено каждому товарищу;
- ведение дел может быть поручено отдельным товарищам;
- ведение дел может быть поручено только одному из участников товарищества;
- может быть установлен совместный порядок ведения дел, когда для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей.
Чаще всего руководство текущими делами возлагается на одного товарища. Полномочие товарища, которому поручено ведение дел, на совершение сделок и иных юридически значимых действий от имени всех товарищей должно быть удостоверено доверенностью, подписанной всеми остальными участниками товарищества (п. 1 ст. 182, п. 2 ст. 1044 ГК).
При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников (п. 1 ст. 1044 ГК). Однако в отношениях с третьими лицами товарищи не могут ссылаться на ограничения полномочий товарища, совершившего сделку в общих интересах, за исключением случаев, когда они докажут, что в момент совершения сделки третье лицо знало или должно было знать о наличии таких ограничений (п. 3 ст. 1044 ГК).
Товарищ, совершивший от имени всех товарищей сделки, в отношении которых его право на ведение общих дел товарищества было ограничено, либо совершивший от своего имени сделки в общих интересах, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимы в интересах всех товарищей. Однако, если в результате совершения таких сделок товарищи понесли убытки, они вправе требовать их возмещения (п. 4 ст. 1044 ГК).
Независимо от полномочий по руководству деятельностью простого товарищества каждый участник договора вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел товарищества. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, является ничтожным (ст. 1045 ГК).
Порядок распределения между участниками прибыли и убытков от деятельности простого товарищества (пропорционально взносам, с учетом степени участия в общих делах и др.) определяется их соглашением. Если иное не предусмотрено договором, каждый участник получает доход, а также несет расходы и убытки от общего дела пропорционально стоимости своего вклада. При этом соглашение, которое полностью освобождает кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов (убытков) либо от участия в прибылях, ничтожно (ст. 1046, 1048 ГК).
Экономическая деятельность достигает большей эффективности при объединении ресурсов. Простое товарищество и договор о совместной деятельности между его участниками, с одной стороны, — основа для объединения ресурсов, а с другой стороны, участники договора могут прекратить сотрудничество, и раздел имущества и другие вопросы, связанные с прекращением общего бизнеса, вызывают намного меньше проблем.
Простое товарищество и договор о совместной деятельности подразумевают достижение коммерческой цели. В законе оговаривается, что участники вправе пойти на этот шаг и с другими целями, не запрещенными законом. Сюда можно включить благотворительность, но это маловероятно. Товарищество создается всегда с одной единственной целью – получение прибыли.
Согласно закону вклады считаются равными в стоимостном отношении, если иное не прописано в соглашении. Что разрешается вносить в общий, так сказать, капитал?
В качестве взноса принимаются деньги, имущество (автомобили, недвижимость, иные ценности). Вкладом считаются деловая репутация, связи участников — каких-либо ограничений не установлено.
Члены простого товарищества вправе выбрать один из нескольких способов организации общей деятельности.
- все участники вправе представлять товарищество;
- право представительства дается одному из товарищей.
Ведение общих дел подтверждается либо доверенностью, либо договором. Хорошо, чтобы он был заверен печатями. Закон не требует, чтобы доверенность была оформлена у нотариуса, но она считается наиболее приемлемым вариантом.
Вправе ли товарищ, не имея доверенности, приобретать общие обязательства по договору о совместной деятельности простого товарищества?
Статья 278 НК РФ хоть и называется «Особенности определения налоговой базы по доходам, полученным участниками договора простого товарищества», однако в ней не решен главный вопрос: каким образом должен быть организован налоговый учет доходов и расходов в рамках простого товарищества?
По общему правилу (ст. 313 НК РФ) порядок ведения налогового учета устанавливается налогоплательщиком в учетной политике для целей налогообложения, утверждаемой приказом (распоряжением) руководителя. Считаем, что для ведения налогового учета товарищества необходимо разработать учетную политику (либо взять за основу учетную политику для целей налогообложения одного из участников простого товарищества).
Вопросы формирования учетной политики должны предусматриваться в договоре простого товарищества (Письмо Минфина России от 28.02.2002 N 16-00-14/74) либо в дополнительном соглашении.
В учетной политике простого товарищества для целей налогообложения необходимо предусмотреть:
- методы и порядок начисления амортизации по амортизируемому имуществу (ст. 259 НК РФ);
- способы оценки материалов при их отпуске в производство (п. 8 ст. 254 НК РФ) и товаров при их продаже (п. 1 ст. 268 НК РФ);
- метод нормирования процентов по долговым обязательствам (ст. 269 НК РФ); и т.д.
Внимание! Если кто-то из товарищей до заключения договора определял доходы и расходы по кассовому методу, с начала налогового периода, в котором был заключен такой договор, он обязан перейти на определение доходов и расходов по методу начисления. Об этом говорится в п. 4 ст. 273 НК РФ.
Если участники договора простого товарищества осуществляют совместную деятельность, выделенную на отдельный баланс, каждый из участников передает вклад в совместную деятельность, а затем получает распределенную в его пользу долю прибыли.
Передача налогоплательщиками имущества, в том числе имущественных прав, в качестве вкладов участников товарищества не признается реализацией товаров (работ, услуг) для целей исчисления налога на прибыль (п. 1 ст. 278 НК РФ). Кроме того, при определении налоговой базы не учитываются расходы в виде вклада в простое товарищество (п. 3 ст. 270 НК РФ). Таким образом, передача имущества в совместную деятельность для целей налогообложения не влечет появления у передающей стороны ни доходов, ни расходов.
Если в качестве вклада передается имущество, возникает вопрос: по какой оценке оно принимается в налоговом учете простого товарищества? Напрямую в гл. 25 НК РФ об этом не говорится. Дело в том, что денежная оценка имущества, вносимого в качестве вклада каждым товарищем, производится по соглашению сторон в договоре и может не совпадать с его стоимостью, сформированной в налоговом учете у передающей стороны.
В бухгалтерском учете данный вопрос прописан в п. 18 ПБУ 20/03 — вклады, внесенные участниками совместной деятельности, учитываются товарищем, ведущим общие дела, на счете по учету вкладов товарищей в оценке, предусмотренной договором.
Как указано в п. 4 ст. 278 НК РФ, доходы, полученные от участия в товариществе, включаются в состав внереализационных доходов (п. 9 ст. 250 НК РФ) налогоплательщиков — участников товарищества и подлежат налогообложению в порядке, установленном гл. 25 НК РФ. Убытки товарищества не распределяются между его участниками и при налогообложении ими не учитываются.
Согласно ст. 41 НК РФ доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, определяемая в соответствии с гл. 25 НК РФ.
Примечание. Простое товарищество не является плательщиком налога на прибыль; участники простого товарищества самостоятельно уплачивают налог на прибыль с причитающейся им доли реализованной продукции, а также подают налоговые декларации.
Порядок образования и распределения прибыли простым товариществом установлен в гл. 55 ГК РФ, которая подлежит применению на основании ст. 11 НК РФ.
Из приведенных норм (а также ст. ст. 1041, 1048 ГК РФ) следует, что под доходом от участия в простом товариществе следует понимать фактическую прибыль (определенную с учетом понесенных расходов), которая распределяется как доход каждого участника товарищества (см., например, Постановления ФАС СЗО от 07.03.2007 N А42-7084/2005, ФАС ДВО от 06.06.2007 N Ф03-А59/07-2/2080).
В соответствии с пп. 5 п. 1 ст. 251 НК РФ при определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав и (или) неимущественных прав, имеющих денежную оценку, которые получены в пределах вклада участником договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) или его правопреемником в случае выделения его доли из имущества, находящегося в общей собственности участников договора, или раздела такого имущества.
При прекращении действия договора простого товарищества и возврате имущества у участника совместной деятельности (Письмо УФНС по г. Москве от 10.10.2007 N 20-12/096643):
- превышение стоимости возвращаемого имущества, полученного в результате разделения имущества совместной деятельности, над стоимостью имущества, ранее переданного участником в качестве вклада в простое товарищество, включается в состав внереализационных доходов как доход, полученный от участия в товариществе (п. 9 ст. 250 и пп. 5 п. 1 ст. 251 НК РФ);
- отрицательная разница между оценкой возвращаемого имущества и оценкой, по которой это имущество ранее было передано по договору простого товарищества, не признается убытком для целей налогообложения (п. 6 ст. 278 НК РФ).
Внимание! Если участник, ведущий общие дела, по истечении срока действия договора совместной деятельности не возвратил другим участникам их имущественные вклады, кредиторская задолженность может быть признана у первого участника как внереализационный доход по истечении общего срока исковой давности, определенного ст. 196 ГК РФ в три года (Письмо УМНС по г. Москве от 18.06.2003 N 26-05/32378).
Это что касается возврата вклада в простое товарищество. Теперь разберем ситуацию, когда при прекращении действия договора простого товарищества доходы, полученные товариществом по итогам последнего отчетного (налогового) периода, оказались меньше доходов, полученных в предыдущие отчетные периоды. Например, договор о совместной деятельности прекращается 31 декабря 2009 г. Предположим, оба участника, доли которых одинаковы, при распределении доходов от совместной деятельности получили прибыль по 1 000 000 руб. каждый. При этом прибыль за девять месяцев у каждого участника составила 1 500 000 руб.
Как гласит п. 5 ст. 278 НК РФ, при прекращении действия договора о совместной деятельности его участники при распределении доходов товарищества не корректируют ранее учтенные ими при налогообложении доходы на доходы, фактически полученные ими при распределении дохода от деятельности товарищества. То есть налог на прибыль в сторону уменьшения не пересчитывается и по итогам года должен быть уплачен с суммы 1 500 000 руб., а не 1 000 000 руб.
Законодательством не предусмотрены специальные требования к оформлению договора простого товарищества исходя из того, что действуют общие правила о форме сделок, изложенные в ст.ст.158 — 161 ГК РФ.
Законодательством установлены две формы совершения сделок: устная и письменная. Статьей 161 ГК РФ определен полный перечень сделок, совершаемых только в письменной форме, в который входят сделки юридических лиц между собой и с гражданами.
При несоблюдении письменной формы совершения сделки она может быть признана недействительной только в случаях, прямо указанных в законе. В остальных случаях несоблюдение письменной формы сделки влечет последствия в виде лишения сторон права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства.
Статьей 1043 ГК РФ установлено, что ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей может быть поручено одному из участвующих в договоре простого товарищества юридических лиц на основании доверенности, выданной остальными участниками договора.
С 1 января 1999 г. с вступлением в силу Указаний по отражению в бухгалтерском учете операций, связанных с осуществлением договора простого товарищества, утвержденных Приказом Минфина России от 24.12.1998 N 68н, несколько изменились правила отражения в бухгалтерском учете хозяйственных операций и составления бухгалтерской отчетности при осуществлении договора простого товарищества (ранее порядок отражения в бухгалтерском учете операций, связанных с осуществлением совместной деятельности, регламентировался Письмом Минфина России от 24.01.1994 N 7 «Об отражении в бухгалтерском учете и отчетности операций, связанных с осуществлением совместной деятельности»).
Согласно внесенным изменениям при отражении в бухгалтерском учете расчетов по денежным и имущественным взносам участников договора простого товарищества, распределению полученной прибыли или убытка, других операций, связанных с осуществлением договора простого товарищества, используется счет 74 «Расчеты по выделенному на отдельный баланс имуществу», субсчет «Расчеты по договору простого товарищества». В балансе организации — товарища сальдо по счету 74 в части расчетов по имущественным и денежным вкладам и в части финансовых результатов от совместной деятельности отражается отдельно.
«Простое товарищество»: что это, зачем и почему?
Простому товариществу посвящена Глава 55 ГК РФ. Из ст. 1041 Главы 55 ГК РФ «Договор простого товарищества»:
«1. По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.
- Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации».
Ситуация. ООО «Ромашка» (ОСН) и ИП «Василек» (УСН 15%) решили объединить свои усилия в организации оптово-розничной торговли цветами и создать простое товарищество. Тем самым увеличить объемы продаж и расширить рынок. ООО «Ромашка», вносит в совместную деятельность склады и сотрудников. А ИП «Василек» оборотные средства, услуги по доставке цветов и разработки по выращиванию синих роз и тюльпанов, которые являются интеллектуальной собственностью ИП «Василек». Стоит отметить, что ИП «Василек» может применять упрощенку, только с базой «доходы-расходы». Т.к. это прописано в ст. 346.11 НК РФ и п. 3 ст. 346.14 НК РФ. Конечно же, договор простого товарищества составлен в соответствии с деловыми целями.
А имущество, которые передали ООО «Ромашка» и ИП «Василек» в простое товарищество реализацией не признается, и, соответственно, не будет облагаться НДС согласно п.п. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ. Какая же выгода в организации простого товарищества в плане оптимизации налогообложения?
Простое товарищество: базовые основы и дополнительные возможности для бизнеса
Схематично конструкция договора простого товарищества выглядит следующим образом:
Участвуя в договоре простого товарищества, каждый из товарищей свободен в одновременном ведении и обычной для него хозяйственной деятельности: в заключении договоров, выполнении работ, оказании услуг, осуществлении производства и/или реализации товаров не в интересах товарищества. И даже участвовать в другом Договоре простого товарищества.
Для третьих лиц при этом ничего не меняется: участники простого товарищества могут не афишировать во вне заключение такого договора (так называемое негласное товарищество). Поэтому третьи лица могут не знать, действует ли организация в своих интересах или в интересах товарищества.
При этом, в случае одновременного осуществления деятельности в своем интересе и в интересах товарищества, участник простого товарищества должен обеспечить раздельный учет доходов и расходов, имущества. Также рекомендуем каждому товарищу открыть отдельный расчётный счёт для учёта доходов и расходов в рамках совместной деятельности. В договоре простого товарищества также возможно предусмотреть, что любые действия товарища по умолчанию являются действиями в интересах товарищества.
Вместе с тем, например Постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 № 1137 «О формах и правилах заполнения (ведения) документов, применяемых при расчетах по НДС» закреплено: «В случае, если реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав осуществляет участник товарищества, исполняющий обязанности налогоплательщика налога на добавленную стоимость, при составлении этим участником товарищества счетов-фактур порядковый номер счета-фактуры через разделительный знак «/» (разделительная черта) дополняется утвержденным участником товарищества цифровым индексом, обозначающим совершение операции в соответствии с конкретным договором простого товарищества» (п.1 разд.II).
Кто может создать простое товарищество?
Разумеется, обычный человек, не имеющий никакого юридического статуса, не может быть частью простого коммерческого товарищества. Каждый член этого союза должен быть индивидуальным предпринимателем или являться главой коммерческой организации.
Некоммерческие организации и учреждения не могут быть членами содружества, главная цель которого — получение прибыли. Кстати, основное направление работы товарищества также указывается в договоре.
Если смысл вашей деятельности не состоит в получении дохода, то в союз могут входить фактически любые участники, причем каждый вправе состоять сразу в нескольких объединениях.
Подробнее о том, кто может войти в товарищество и как грамотно составить договор, читайте во втором пункте статьи 1041 ГК РФ.
Налогообложение простого товарищества жителей многоквартирных домов.
В случае, если договор о совместной деятельности заключается между юридическими лицами или ИП, то согласно п.1 ст.199 НК РК объекты налогообложения и (или) объекты, связанные с налогообложением, учитываются и облагаются налогами соответственно у каждого участника договора о совместной деятельности.
Но если ПТ создается собственниками-физлицами, а само ПТ при этом не является юридическим лицом, то налоги с индивидуального имущества уплачивает каждый собственник отдельно, а налоги на общее имущество уплачиваются доверенным лицом за счет взносов.
Напомним, что с 01.01.2020 г. введена норма об освобождении собственников многоквартирных домов от уплаты налога на землю под многоквартирным домом. Т.о. налог на землю жильцы многоэтажек не платят.
В связи с тем, что простое товарищество не является юридическим лицом, оно само по себе не признается налогоплательщиком ни по одному налогу, в т.ч. не платит НДС.
Но поскольку от сдачи в аренду общего имущества у ПТ может возникать доход, то может возникнуть обязанность по уплате ИПН с такого дохода. В этом случае обязанности по уплате налогов несет каждый участник ПТ самостоятельно, поскольку он выступает субъектом предпринимательской деятельности.
Согласно п.4 ст.199 НК РК договором о совместной деятельности может быть определен уполномоченный представитель участников ПТ, ответственный за ведение налогового учета по такой деятельности или ее части. Ему можно поручить ведение учета доходов от сдачи в аренду общего имущества и распределение дохода между собственниками пропорционально их долям в общем имуществе. Если годовой доход собственника-участника ПТ превысит 12 МЗП, он будет обязан зарегистрироваться в налоговой в качестве ИП.
Налогообложение простого товарищества
Текущая деятельность простого товарищества будет облагаться НДС по правилам, зафиксированным в статье 174.1 НК РФ. Вести учет, на основании которого исчисляется НДС, должен участник, на котором лежит ответственность за ведение общих дел. Если в составе простого товарищества есть нерезидент, учет должен вести человек с российским гражданством. Лицо должно формировать счета-фактуры по операциям, на которые начисляется НДС. Товарищество получает право на налоговый вычет сумм НДС по объектам, которые покупаются для ведения совместной деятельности. Данный пункт указан в пункте 2 и 3 статьи 174.1 НК РФ.
Начисление НДС выполняется в стандартном порядке. Учет разделен. То есть имущество и операции, которые относятся к деятельности образования, должны отражаться на автономном балансе. Порядок организации раздельного учета определяется участниками самостоятельно. Достигнутые соглашения должны быть внесены в приказ об учетной политике. Самый простой способ разделить учет – его организация в автономной базе. Декларацию обязан подавать человек, который должен организовывать учет.
Создание налоговой базы оговорено статьей 278 НК РФ. В рамках исчисления налогов реализацией не считается передача имущества сторонами в форме вклада. Доходы, сформированные в результате деятельности компании, должны быть включены в состав внереализационных доходов. Из них вычитаются налоги. Убытки при исчислении налогов учитываться не будут.
На практике совместная деятельность выглядит следующим образом:
Товарищи, каждый из которых обладает каким-либо активом, объединяют свои вклады по Договору простого товарищества. После этого каждый из товарищей реализует порученную ему функцию (закупает, производит, продает, монтирует). Доходы и расходы совместной деятельности учитываются в «общем котле», не реже 1 раза в квартал определяется финансовый результат — прибыль товарищества, который и распределяется между товарищами. Именно этот доход учитывается товарищами в целях налогообложения и с него необходимо уплатить налог на прибыль или единый налог по УСН.
Товарищ, ведущий общие дела
В соответствии с действующим законодательством помимо «основной роли» у участника Договора Простого товарищества могут быть три различных статуса:
Участник, ведущий бухгалтерский учет общего имущества товарищей (п. 2 ст. 1043 ГК РФ);
Участник, ведущий общие дела от имени всех товарищей на основании п. 2 ст. 1044 ГК РФ;
Участник, ведущий общий учет операций, подлежащих обложению НДС в соответствии со ст. 174.1 НК РФ
При этом участник договора простого товарищества может быть наделен как одной из вышеуказанных обязанностей, так всеми вместе. Как правило, совмещение этих ролей у одного товарища удобно и в таком случае такого товарища принято называть «товарищ, ведущий общие дела» (=ТВОД).